司法考試刑法總論 司考題刑法精選

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司法考試刑法總論 司考題刑法精選
時間:2023-05-03 17:00:17     小編:zdfb

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司法考試刑法總論 司考題刑法篇一

與廣義刑法、狹義刑法相聯(lián)系的,刑法還可區(qū)分為普通刑法與特別刑法。接下來小編為大家編輯整理了2017年司法考試《刑法》章節(jié)復(fù)習(xí)筆記,想了解更多相關(guān)內(nèi)容請關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!

1.不作為犯的成立條件

(1)行為人負(fù)有積極實(shí)施某種行為的義務(wù)這里的義務(wù)屬于法律性質(zhì)的義務(wù),而非一般的道德義務(wù),對于僅僅違反一般道德義務(wù)的行為,不成立不作為犯罪。而且,法律性質(zhì)義務(wù)的內(nèi)容是實(shí)施特定的積極行為。

(2)行為人具有履行該積極義務(wù)的能力

指負(fù)有作為義務(wù)的行為人具有履行義務(wù)的可能性。對于根本不具備履行積極義務(wù)能力的行為人,刑法并不對之施加強(qiáng)行的義務(wù),這也表明刑法并不強(qiáng)人所難。至于行為人是否具有履行該積極義務(wù)的能力,則應(yīng)當(dāng)從行為人履行義務(wù)的主觀能力和客觀條件兩方面進(jìn)行綜合判斷。

(3)行為人沒有履行該積極義務(wù)、沒有實(shí)施某種積極的行為,從而導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生,即不作為與危害結(jié)果的發(fā)生之間存在著刑法意義上的因果關(guān)系。換句話說,只有當(dāng)行為人履行作為義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時,其不作為才可能成立犯罪,即行為人必須具有結(jié)果回避可能性。

2.不作為犯罪的義務(wù)來源

(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)

這里的“法律”是廣義的,包括狹義的法律以及法令、法規(guī)等。如婚姻法規(guī)定的父母對子女的撫養(yǎng)義務(wù),子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)。因此,拒絕撫養(yǎng)或贍養(yǎng),可能成立不作為犯罪。

(2)職務(wù)、業(yè)務(wù)要求的義務(wù),以及對危險源負(fù)有監(jiān)管、控制義務(wù)而產(chǎn)生的作為義務(wù)。如值班的醫(yī)生、執(zhí)勤的消防隊員。

(3)法律行為(合同行為、自愿接受行為)引起的義務(wù)

例如,在若干人組成登山隊(合法的危險共同體),并約定在登山過程中相互救助的情形,任何人在登山過程中發(fā)生危險時,其他人均有救助的義務(wù)。再如,根據(jù)約定暫時撫養(yǎng)他人兒童的人對該兒童負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù),將棄嬰領(lǐng)回家中的人也對該棄嬰負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)。

提示注意:上述危險共同體必須是合法的危險共同體,非法的危險共同體不是作為義務(wù)的來源,例如,搶劫集團(tuán)的成員之間不具有相互救助對方生命的義務(wù)。

(4)先行為(危險前行為)引起的義務(wù)

先行行為導(dǎo)致刑法所保護(hù)的某種權(quán)益處于危險狀態(tài),行為人負(fù)有采取有效措施排除危險或防止危害結(jié)果發(fā)生的特定義務(wù)。即先行行為導(dǎo)致了他人的權(quán)益處于某種危險狀態(tài),行為人就負(fù)有防止、排除和避免危險發(fā)生的積極義務(wù)。至于引起危險狀態(tài)的先行行為則既可能出于故意也可能出于過失。如成年人帶兒童游泳的行為,導(dǎo)致他負(fù)有保護(hù)兒童安全的義務(wù),否則該成年人可能成立故意殺人罪或過失致人死亡罪。

1.法律上的義務(wù)

夫妻、子女、父母之間有扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的義務(wù),也有救助的義務(wù)。

例:父母見4歲的兒子自殘,而不制止,致其重傷,父母構(gòu)成故意傷害罪。

【例題·多選題】關(guān)于侵犯人身權(quán)利罪,下列哪些選項(xiàng)是錯誤的?()(2013-2-59)

b.丈夫甲拒絕扶養(yǎng)因吸毒而缺乏生活能力的妻子乙,致乙死亡。因吸毒行為違法,乙的死亡只能由其本人負(fù)責(zé),甲的行為不成立遺棄罪

『正確答案』abd

『答案解析』本題考核不作為犯罪。選項(xiàng)b說法錯誤?!痘橐龇ā芬?guī)定,夫妻之間有相互扶養(yǎng)的義務(wù)。妻子乙缺乏獨(dú)立生活能力,即使是因?yàn)槲驹斐傻?,丈夫也有扶養(yǎng)的法定義務(wù),其能夠履行該義務(wù)而不履行,導(dǎo)致乙死亡,丈夫構(gòu)成遺棄罪。

【例題·單選題】甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴(yán)重殘疾,生活完全不能自理而非常痛苦。一天,甲往兒子要喝的牛奶里放入"毒鼠強(qiáng)"時被乙看到,乙說:"這是毒藥吧,你給他喝呀?"見甲不說話,乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后,甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關(guān)于甲、乙行為的定性,下列哪一選項(xiàng)是正確的?()(2008-2-7)

a.甲與乙構(gòu)成故意殺人的共同犯罪

b.甲構(gòu)成故意殺人罪,乙構(gòu)成包庇罪

c.甲構(gòu)成故意殺人罪,乙構(gòu)成遺棄罪

d.甲構(gòu)成故意殺人罪,乙無罪

『正確答案』a

『答案解析』本題考核共同犯罪。故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行為明顯構(gòu)成故意殺人罪,而乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會發(fā)生兒子死亡的后果,作為監(jiān)護(hù)人的.乙并沒有制止,而是放任該結(jié)果的發(fā)生,主觀上屬于間接故意,乙對甲的默許推定與甲達(dá)成了共同殺人的故意,所以甲乙構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪。事后甲乙二人一起掩埋尸體是犯罪后隱藏罪行的行為,屬于事后不可罰,不能單獨(dú)構(gòu)成犯罪。

是危害行為與危害結(jié)果之間引起與被引起的關(guān)系。因此,只有一個構(gòu)成或可能構(gòu)成犯罪的行為才存在刑法上的因果關(guān)系問題;一個顯然不構(gòu)成犯罪的行為,即使造成了一定的危害社會的后果,也不存在刑法上的因果關(guān)系。

【例題·單選題】關(guān)于刑法上的因果關(guān)系,下列哪一判斷是正確的?()(2010-2-3)

a.甲開槍射擊乙,乙迅速躲閃,子彈擊中乙身后的丙。甲的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系

b.甲追趕小偷乙,乙慌忙中撞上疾駛汽車身亡。甲的行為與乙的死亡之間具有因果關(guān)系

c.甲、乙沒有意思聯(lián)絡(luò),碰巧同時向丙開槍,且均打中了丙的心臟。甲、乙的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系

d.甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥,但在該毒藥起作用前,丙開槍殺死了乙。甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關(guān)系

『正確答案』abc

『答案解析』選項(xiàng)a正確。甲、乙的槍擊行為對被害人死亡結(jié)果的發(fā)生都發(fā)揮了重要作用,因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)為他們的行為與丙死亡的結(jié)果之間都有因果關(guān)系。

選項(xiàng)b正確。乙被迫跑到高速公路上時被汽車撞死是由甲等多人深夜追殺乙造成的,因而甲等多人的行為與乙的死亡之間具有因果關(guān)系。

選項(xiàng)c正確。后車躲閃不及將乙軋死,是因?yàn)榧讓⒁覐?qiáng)拉上車,在高速公路上猥褻乙,乙在掙扎中被甩出車外造成的,因而甲的行為與乙的死亡之間存在因果關(guān)系。

選項(xiàng)d錯誤。乙為救出嬰兒沖入住宅被燒死是由于甲對乙的住宅放火造成的,因而乙的死亡與甲的放火行為之間存在因果關(guān)系。

1.如果前行為與后結(jié)果之間雖然介入了中間因素,但該因素是由前行為引起的,認(rèn)為前行為與后結(jié)果之間的因果關(guān)系沒有中斷。

2.如果前行為與后結(jié)果之間介入的因素不是由前行為引起的,是一個獨(dú)立出現(xiàn)的因素,要分兩種情況:

(1)在沒有前行為的情況下,中間因素不能獨(dú)立引起危害結(jié)果的發(fā)生,認(rèn)為前行為與后結(jié)果之間的因果關(guān)系沒有中斷。

(2)反之,在沒有前行為的情況下,中間因素能夠獨(dú)立引起危害結(jié)果的發(fā)生,認(rèn)為前行為與后結(jié)果之間的因果關(guān)系被中間因素切斷。

學(xué)員問:甲追趕小偷乙,乙慌忙中跑到高速路上被車撞上死亡。甲的行為和乙有無因果關(guān)系?如果a追b ,b忙中跑到高速路上被車撞上死亡,a的行為和b有無因果關(guān)系?

“甲追趕小偷乙,乙慌忙中跑到路上被車撞上死亡。甲的行為和乙無因果關(guān)系”這是這個講義上的2010-2-3例題b的選項(xiàng)。但是老師在講中斷因素中,又舉例說“如果a追b ,b忙中跑到高速路上被車撞上死亡,a的行為和b無因果關(guān)系。我不太明白,同一個情況,為什么有兩種不同的結(jié)果?請老師詳解。謝謝。

教務(wù)老師回復(fù):a追b說的是追殺吧,對于追殺與追小偷是不一樣的,第一追小偷是不具有刑法上的因果關(guān)系。追殺具有刑法上的因果關(guān)系。

對于追殺行為,因?yàn)閎被追殺,b被迫跑到高速公路上,表明b除此之外無路可走,此處的被迫表明介入因素發(fā)生的可能性很大,并且高速公路上發(fā)生車禍的概率很大,所以并不阻斷因果關(guān)系。

而對于追小偷乙,乙慌忙中撞上汽車,乙撞車并不是唯一選擇,只是乙由于慌忙撞上汽車,此事發(fā)生的概率不大,所以撞車阻斷了因果關(guān)系。

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